單位犯罪研究

On Institutional Crimes
1987—1995年期間，我國(guó)立法機(jī)關(guān)在《中華人民共和國(guó)海關(guān)法》、《關(guān)于懲治走私罪的補(bǔ)充規(guī)定》等10多個(gè)法律、《補(bǔ)充規(guī)定》、《決定》中規(guī)定了50多種犯罪可以由企事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體構(gòu)成。與此同時(shí)，準(zhǔn)確地說(shuō)是自80年代初以來(lái)，我國(guó)刑法學(xué)界一直圍繞著企事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體能否成為犯罪主體的問(wèn)題進(jìn)行了廣泛的學(xué)術(shù)討論，形成了“肯定說(shuō)”和“否定說(shuō)”兩種對(duì)立的觀點(diǎn)，至今尚未完全統(tǒng)一。

　　在上述學(xué)術(shù)爭(zhēng)鳴中，由于受西方刑法理論中的“法人犯罪”這一傳統(tǒng)提法的影響，爭(zhēng)鳴的雙方都使用了“法人犯罪”這一概念。然而，我國(guó)刑法中規(guī)定的可以成為犯罪主體的企事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體并非都是法人，也包括一些不具有法人資格的非法人組織。因此，嚴(yán)格說(shuō)來(lái)，我國(guó)刑法中規(guī)定的企事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體犯罪不應(yīng)該稱之為“法人犯罪”，而應(yīng)該叫做“單位犯罪”。有鑒于此，第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議于1997年3月14日修訂的《中華人民共和國(guó)刑法》（以下簡(jiǎn)稱新刑法）第30條規(guī)定：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。”這就在我國(guó)刑事立法上明確使用了“單位犯罪”這一概念，排斥了對(duì)“法人犯罪”這一傳統(tǒng)提法的繼續(xù)沿用。這對(duì)于規(guī)范法律概念、完善刑事立法、正確指導(dǎo)司法，無(wú)疑具有十分重要的意義。

　　本文旨在對(duì)新刑法所規(guī)定的單位犯罪的概念、特征、分類以及一些有關(guān)問(wèn)題略陳管見(jiàn)，以就教于各位專家、學(xué)者。

　　一、單位犯罪的概念和特征

　　應(yīng)當(dāng)如何給單位犯罪下定義，這在刑法理論上和刑事立法上都是一個(gè)頗有爭(zhēng)議的問(wèn)題。

　　在以往關(guān)于“法人犯罪”的理論探討中，有的認(rèn)為，法人犯罪“是指法人代表或代理人經(jīng)過(guò)法人決策機(jī)構(gòu)的授意或批準(zhǔn)，以法人名義實(shí)施了侵害我國(guó)刑法所保護(hù)的社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系的行為”。[1]有的認(rèn)為，法人犯罪是“在法人決策機(jī)關(guān)指揮下，由其法定代表人或代理人實(shí)施的侵害社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系和法律秩序的行為”。[2]還有的認(rèn)為，“法人犯罪（單位犯罪）是指機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位以及其他合法社會(huì)組織體違反法律規(guī)定或不履行其法律義務(wù)，故意或過(guò)失實(shí)施的危害社會(huì)的、依法應(yīng)受刑罰處罰的行為”。[3]

　　在刑事立法上，盡管立法機(jī)關(guān)在自1987—1995年的立法中規(guī)定了50多種企事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體犯罪，但是從未明確規(guī)定過(guò)單位犯罪的定義。全國(guó)人大法工委提交第八屆全國(guó)人大第五次會(huì)議主席團(tuán)審議的《中華人民共和國(guó)刑法（修訂草案）》第31第規(guī)定：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為本單位謀取非法利益，經(jīng)單位集體決定或者由負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施的犯罪，是單位犯罪。”在提交代表討論的過(guò)程中，有的代表提出上述關(guān)于單位犯罪的定義的規(guī)定不夠全面，尚不能完全包括分則規(guī)定的所有單位犯罪，建議將該條修改如新刑法第30條之規(guī)定。[4]

　　筆者認(rèn)為，根據(jù)犯罪的一般概念和單位犯罪的特點(diǎn)，結(jié)合新刑法總、分則對(duì)單位犯罪之規(guī)定，似可將單位犯罪的概念歸納如下：

　　所謂單位犯罪，是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為本單位謀取非法利益，經(jīng)單位集體決定或者由負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施的，嚴(yán)重危害社會(huì)的，法律明文規(guī)定應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的行為。

　　單位犯罪具有以下四個(gè)特征：

　　（一）單位犯罪是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的集體行為，而非個(gè)人行為

　　公司，是指在我國(guó)登記注冊(cè)的一切有限責(zé)任公司和股份有限公司。企業(yè)，是指除公司以外的一切其他企業(yè)單位。事業(yè)單位，是指國(guó)家興辦或允許興辦的各種國(guó)有或非國(guó)有的事業(yè)單位。機(jī)關(guān)，是指國(guó)家各級(jí)黨政、立法、司法、軍事等機(jī)關(guān)單位。但需指出的是，所謂機(jī)關(guān)犯罪，不是指其作為國(guó)家機(jī)器的組成部分之一的國(guó)家機(jī)關(guān)本身存在犯罪的問(wèn)題，而是指其作為一個(gè)具有自身獨(dú)立利益的單位，與公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體一樣，也可能為了謀取非法的單位集體利益而實(shí)施依法應(yīng)受刑罰處罰的社會(huì)危害行為。團(tuán)體，是指除公司、企業(yè)、事業(yè)單位和國(guó)家機(jī)關(guān)以外的一切其他社會(huì)組織。既包括共青團(tuán)、工會(huì)、婦聯(lián)等全國(guó)性的人民團(tuán)體，也包括各行業(yè)、各地方成立的各種協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)、研究會(huì)、聯(lián)合會(huì)、聯(lián)誼會(huì)、促進(jìn)會(huì)、基金會(huì)、商會(huì)等社會(huì)團(tuán)體。這些社會(huì)組織有的屬于法人團(tuán)體，有的屬于非法人的團(tuán)體，均可構(gòu)成單位犯罪的主體。

　　所謂公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的集體行為，是指單位犯罪都是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為51本單位謀取非法利益，經(jīng)單位集體決定或者由負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施的，而不是個(gè)人為了謀取私利，擅自以單位名義實(shí)施的犯罪。即使是單位過(guò)失犯罪也不例外。因?yàn)閱挝贿^(guò)失犯罪也是單位為了為本單位謀取非法利益，經(jīng)單位集體決定或者由負(fù)責(zé)人員決定，違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，因而造成重大損失的行為。如果某過(guò)失犯罪不是單位集體違反國(guó)家規(guī)定引起的，而是個(gè)人失職造成的，則只能視為個(gè)人犯罪，而不能作為單位犯罪處理。

　　由此可見(jiàn)，不論是單位故意犯罪還是單位過(guò)失犯罪，都是單位集體行為，而不是個(gè)人行為。

　　（二）單位犯罪是具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為

　　單位犯罪跟個(gè)人犯罪相比并無(wú)本質(zhì)上的不同，即都是嚴(yán)重危害社會(huì)的行為。在很多情況下，單位犯罪比起個(gè)人犯同一種罪來(lái)說(shuō)，其社會(huì)危害性要嚴(yán)重得多。所不同的是，單位犯罪對(duì)社會(huì)的危害范圍由于受其自身特點(diǎn)所決定，是有一定限制的，這種限制主要表現(xiàn)在單位犯罪只能發(fā)生在單位可能構(gòu)成犯罪的領(lǐng)域，去侵害其可能侵害的客體，而不能超出這些領(lǐng)域，侵害只能由個(gè)人侵害的社會(huì)關(guān)系。正因?yàn)槿绱耍?a href="javascript:void(0);" fid="A192308" tiao="0" class="flink">新刑法才有選擇性地規(guī)定了一部分犯罪可以由單位構(gòu)成，而不是籠統(tǒng)地規(guī)定單位可以構(gòu)成所有犯罪的犯罪主體。

　　（三）單位犯罪必須以法律有明文規(guī)定者為限

新刑法第3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒(méi)有明文規(guī)定犯罪行為的，不得定罪處刑。”該規(guī)定也適用于單位犯罪。換言之，單位犯罪也必須以法律有明文規(guī)定者為限。該特征表明，單位只能構(gòu)成法律明文規(guī)定單位可以構(gòu)成的犯罪。即使單位實(shí)施了某種社會(huì)危害行為，但是如果法律沒(méi)有明文規(guī)定該行為可以由單位構(gòu)成犯罪，則不能對(duì)該單位定罪判刑。

　　（四）單位犯罪必須達(dá)到應(yīng)受刑罰處罰的程度

新刑法第13條“但書(shū)”規(guī)定，“情節(jié)顯著輕微危害不大”的社會(huì)危害行為尚未達(dá)到應(yīng)受刑罰處罰的程度，因而“不認(rèn)為是犯罪”。該規(guī)定對(duì)單位犯罪同樣適用。與個(gè)人犯罪相比，應(yīng)受刑罰處罰性這一特征對(duì)于單位犯罪來(lái)說(shuō)顯得尤為重要。因?yàn)閷?duì)于單位實(shí)施的社會(huì)危害行為，只要不是情節(jié)相當(dāng)惡劣，危害十分嚴(yán)重，達(dá)到了非用刑罰制裁不可的程度，立法者是不會(huì)輕易將其規(guī)定為犯罪的。由此可見(jiàn)，應(yīng)受刑罰處罰性亦是單位犯罪的重要特征之一。

　　上述四個(gè)特征從不同的角度闡明了單位犯罪的基本性質(zhì)，并指出了單位犯罪與個(gè)人犯罪的共性和個(gè)性。其共性就在于單位犯罪與個(gè)人犯罪一樣，都具有社會(huì)危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑罰處罰性這三個(gè)基本特征。其個(gè)性主要表現(xiàn)在單位犯罪是為單位謀取非法利益，在單位整體意志支配下實(shí)施的單位集體行為；而個(gè)人犯罪是為了謀取個(gè)人私利，在個(gè)人意識(shí)、意志支配下實(shí)施的個(gè)人行為，或者由于個(gè)人主觀上的過(guò)失而給國(guó)家和人民利益造成重大損失的行為。弄清究竟是單位集體行為還是個(gè)人行為，是區(qū)分單位犯罪和個(gè)人犯罪（特別是個(gè)人假冒單位名義實(shí)施的犯罪）的關(guān)鍵所在。

　　二、單位犯罪的分類

　　據(jù)初步統(tǒng)計(jì)，新刑法中規(guī)定的單位犯罪共有130多種。按照不同的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)這些單位犯罪進(jìn)行分類研究，對(duì)于深刻理解和準(zhǔn)確把握單位犯罪的特點(diǎn)，正確適用新刑法關(guān)于單位犯罪的有關(guān)規(guī)定，都具有重要的意義。

　　（一）根據(jù)某種單位犯罪是只能由單位構(gòu)成，還是既可以由單位構(gòu)成又可以由個(gè)人構(gòu)成為標(biāo)準(zhǔn)，可以將單位犯罪分為純正單位犯罪和不純正單位犯罪

　　1．純正單位犯罪 如果法律規(guī)定某種犯罪只能由單位構(gòu)成，個(gè)人不可能成為其犯罪主體，我們則把這種犯罪稱為純正單位犯罪。

新刑法規(guī)定的純正單位犯罪主要有：企業(yè)非法制造、銷售槍支罪，建設(shè)工程質(zhì)量事故罪，提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告罪，公司、企業(yè)清算舞弊罪，逃匯罪，強(qiáng)迫職工勞動(dòng)罪，挪用特定款物罪，非法出售、贈(zèng)送文物藏品罪，單位違反檢測(cè)操作規(guī)定采集、供應(yīng)血液罪，單位違反檢測(cè)操作規(guī)定制作、供應(yīng)血液制品罪，單位受賄罪，單位行賄罪，私分國(guó)有資產(chǎn)罪和私分罰沒(méi)財(cái)物罪。

　　2．不純正單位犯罪 如果法律規(guī)定某種犯罪既可以由單位構(gòu)成，又可以由個(gè)人構(gòu)成其犯罪主體，當(dāng)單位構(gòu)成該種犯罪的時(shí)候，我們則將其稱之為不純正單位犯罪。在新刑法規(guī)定的130多種單位犯罪中，除上述列舉的10多種純正單位犯罪外，其余110多種單位犯罪基本上都是不純正單位犯罪。例如：破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪中的生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪，走私罪；妨害社會(huì)管理秩序罪中的破壞環(huán)境資源保護(hù)罪，制作、販賣、傳播淫穢物品罪等等，都是既可以由個(gè)人構(gòu)成又可以由單位構(gòu)成的犯罪。當(dāng)個(gè)人犯這些罪時(shí)，屬于個(gè)人犯罪；當(dāng)單位犯這些罪時(shí)，則屬于不純正單位犯罪。

　　將單位犯罪區(qū)分為純正單位犯罪和不純正單位犯罪的意義在于可以幫助我們認(rèn)識(shí)到純正單位犯罪只能由單位構(gòu)成這一主體特征，避免將個(gè)人誤定為純正單位犯罪的犯罪主體。另一方面，這種區(qū)分還有助于我們正確認(rèn)識(shí)不純正單位犯罪與個(gè)人主體所犯該罪之間的聯(lián)系與區(qū)別，防止混淆個(gè)人犯罪與單位犯罪的界限。

　　（二）根據(jù)其主觀罪過(guò)形式的不同，可以將單位犯罪區(qū)分為單位故意犯罪和單位過(guò)失犯罪

　　1．單位故意犯罪 如果單位在集體研究或者負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施某種行為的時(shí)候就已經(jīng)明知該行為必然或者可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，但是為了謀取本單位的非法利益，不惜危害國(guó)家和社會(huì)利益，仍然決定實(shí)施了該行為，則由此構(gòu)成的犯罪，是單位故意犯罪。

新刑法規(guī)定的130多種單位犯罪，絕大多數(shù)都是單位故意犯罪。由此可見(jiàn)，我國(guó)刑法對(duì)單位犯罪的打擊矛頭主要指向單位故意犯罪。

　　2．單位過(guò)失犯罪 如果單位在集體研究或者負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施某種行為的時(shí)候，明知該行為是違反國(guó)家規(guī)定的行為（包括作為和不作為），雖不希望該行為引起危害社會(huì)的結(jié)果，但是應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)可能引起危害結(jié)果，因疏忽大意而沒(méi)有預(yù)見(jiàn)，或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)卻輕信可以避免，因而決定實(shí)施了該行為，并引起了嚴(yán)重危害社會(huì)的結(jié)果，則由此構(gòu)成的犯罪，是單位過(guò)失犯罪。

新刑法規(guī)定的單位過(guò)失犯罪不多，主要有勞動(dòng)安全事故罪，建設(shè)工程質(zhì)量事故罪，教育設(shè)施管理責(zé)任事故罪，消防管理責(zé)任事故罪和為他人提供書(shū)號(hào)出版淫穢書(shū)刊罪。區(qū)分單位故意犯罪和單位過(guò)失犯罪的意義主要在于幫助我們分清二者的界限，把握各自的特點(diǎn)，正確理解我國(guó)刑法重點(diǎn)打擊單位故意犯罪，但也不放縱給國(guó)家和社會(huì)造成嚴(yán)重危害結(jié)果的單位過(guò)失犯罪這一刑事政策，以便準(zhǔn)確適用新刑法中懲治單位犯罪的有關(guān)規(guī)定。

　　（三）根據(jù)法律對(duì)構(gòu)成單位犯罪的主體單位是否具有特定限制條件之規(guī)定，可以將單位犯罪分為一般主體單位犯罪和特殊主體單位犯罪

　　1．一般主體單位犯罪 如果刑法規(guī)定某種犯罪可由單位構(gòu)成，并對(duì)構(gòu)成該罪的單位沒(méi)有特殊限制條件之規(guī)定，任何公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體均可構(gòu)成，我們則把由單位構(gòu)成的該種犯罪稱為一般主體單位犯罪。構(gòu)成這種單位犯罪的主體稱為單位一般主體。

新刑法規(guī)定的一般主體單位犯罪共有80多個(gè)罪名，約占單位犯罪總數(shù)的60％。主要有：非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪，非法買賣、運(yùn)輸核材料罪，消防管理責(zé)任事故罪，走私武器、彈藥、核材料罪，走私偽造的貨幣罪，走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動(dòng)物及其制品罪，走私珍稀植物及其制品罪，走私淫穢物品罪，走私貨物、物品罪，向公司、企業(yè)人員行賄罪，擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪，偽造、變?cè)臁⑥D(zhuǎn)讓金融經(jīng)營(yíng)許可證罪，高利轉(zhuǎn)貸信貸資金罪，非法吸收、變相吸收公眾存款罪，偽造、變?cè)旃善薄⒐尽⑵髽I(yè)債券罪，擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪，編造并傳播虛假證券信息罪，操縱證券交易價(jià)格罪，洗錢罪，集資詐騙罪，金融票據(jù)詐騙罪，使用偽造、變?cè)斓你y行結(jié)算憑證罪，信用證詐騙罪，保險(xiǎn)詐騙罪，虛開(kāi)專用發(fā)票罪，偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪，非法出售增值稅專用發(fā)票罪，非法購(gòu)買增值稅專用發(fā)票、偽造的增值稅專用發(fā)票罪，偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的退稅抵稅發(fā)票罪，偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的其他發(fā)票罪，非法出售退稅、抵稅發(fā)票罪，非法出售其他發(fā)票罪，偽造、擅自制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪，銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪，假冒他人專利罪，侵犯著作權(quán)罪，銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，侵犯商業(yè)秘密罪，損害他人商譽(yù)罪，合同詐騙罪，非法經(jīng)營(yíng)罪，強(qiáng)制交易罪，偽造、倒賣偽造的有價(jià)票證罪，倒賣車票、船票罪，非法生產(chǎn)、買賣警服、警用標(biāo)志、警械罪，干擾無(wú)線電通訊罪，騙取出境證件罪，私自向外國(guó)人出售、贈(zèng)送文物罪，倒賣文物罪，違反傳染病防治法規(guī)定罪，違反國(guó)境衛(wèi)生檢疫規(guī)定罪，逃避動(dòng)植物檢疫罪，非法排放、傾倒或者處置危險(xiǎn)廢物罪，進(jìn)境傾倒、堆放、處置固體廢物罪，擅自進(jìn)口固體廢物罪，非法捕撈水產(chǎn)品罪，非法捕殺珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪，非法收購(gòu)、運(yùn)輸、出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物及其制品罪，非法狩獵罪，毀壞耕地罪，擅自采礦罪，破壞性采礦罪，非法采伐、毀壞珍貴樹(shù)木罪，盜伐林木罪，濫伐林木罪，非法收購(gòu)盜伐、濫伐的林木罪，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，非法運(yùn)輸、攜帶制毒物品進(jìn)出境罪，非法買賣制毒物品罪，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品罪，非牟利傳播淫穢物品罪，組織播放淫穢音像制品罪，組織淫穢表演罪，非法生產(chǎn)、買賣部隊(duì)制式服裝、專用標(biāo)志罪，向國(guó)有單位行賄罪和單位行賄罪。

　　2．特殊主體單位犯罪 如果刑法規(guī)定某種犯罪可由單位構(gòu)成，并對(duì)構(gòu)成該罪的單位具有特殊限制條件之規(guī)定，只有符合這些特殊條件的單位才能構(gòu)成該罪，我們則把由符合這些特殊條件的單位構(gòu)成的該種犯罪稱為特殊主體單位犯罪。構(gòu)成這種單位犯罪的主體稱為單位特殊主體。

新刑法規(guī)定的特殊主體單位犯罪共有50多個(gè)罪名，約占單位犯罪總數(shù)的40％。主要有：企業(yè)非法制造、銷售槍支罪，只能由依法被指定、確定的槍支制造企業(yè)、銷售企業(yè)構(gòu)成；非法出租、出借公務(wù)用槍罪和非法出租、出借配置槍支罪，只能由依法配備有公務(wù)用槍和配置槍支的單位構(gòu)成；勞動(dòng)安全事故罪，只能由工廠、礦山、林場(chǎng)，或者其他企業(yè)、事業(yè)單位構(gòu)成；建設(shè)工程質(zhì)量事故罪，只能由建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位和工程監(jiān)理單位構(gòu)成；教育設(shè)施管理責(zé)任事故罪，只能由教育單位（包括國(guó)有或非國(guó)有的各級(jí)各類學(xué)校及幼兒園）及其主管單位構(gòu)成；生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪等9種生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪，只能由生產(chǎn)、銷售商品的公司、企業(yè)構(gòu)成；虛報(bào)注冊(cè)資本罪，只能由申請(qǐng)公司登記的單位構(gòu)成；虛假出資、抽逃出資罪，只能由作為公司發(fā)起人、股東的單位構(gòu)成；欺詐發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪，只能由發(fā)行股票或發(fā)行公司、企業(yè)債券的公司、企業(yè)構(gòu)成；提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告罪，只能由公司構(gòu)成；公司、企業(yè)清算舞弊罪，只能由進(jìn)行清算中的公司、企業(yè)構(gòu)成；內(nèi)幕交易罪，只能由證券交易內(nèi)幕信息知情單位構(gòu)成；誘騙投資者買賣證券罪，只能由證券交易所、證券公司、證券業(yè)協(xié)會(huì)及證券管理部門等特定單位構(gòu)成；非法向關(guān)系人發(fā)放貸款罪，非法向他人發(fā)放貸款罪，非法拆借、發(fā)放貸款罪，非法出具信用證明罪，對(duì)違法票據(jù)給予承兌、付款保證罪，此5種犯罪只能由銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)構(gòu)成；逃匯罪，只能由國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位構(gòu)成；偷稅罪，只能由負(fù)有納稅義務(wù)和繳稅款義務(wù)的單位構(gòu)成；逃避追繳欠稅款罪，只能由負(fù)有納稅義務(wù)的單位構(gòu)成；騙取出口退稅款罪，只能由具有出口經(jīng)營(yíng)權(quán)的企業(yè)事業(yè)單位構(gòu)成；非法使用他人注冊(cè)商標(biāo)罪和銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，只能由從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的企業(yè)事業(yè)單位構(gòu)成；虛假?gòu)V告罪，只能由廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者三類特定單位構(gòu)成；串通投標(biāo)罪，只能由投標(biāo)、招標(biāo)單位構(gòu)成；中介組織故意提供虛假證明文件罪，只能由承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織構(gòu)成；逃避商品檢驗(yàn)罪，只能由具有商品進(jìn)出口貿(mào)易經(jīng)營(yíng)權(quán)的企業(yè)事業(yè)單位構(gòu)成；強(qiáng)迫職工勞動(dòng)罪，只能由招收、聘用職工的用人單位構(gòu)成；挪用特定款物罪，只能由對(duì)救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物具有分配、調(diào)撥、發(fā)放權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)及有關(guān)單位構(gòu)成；非法出售、贈(zèng)送文物藏品罪，只能由國(guó)有博物館、圖書(shū)館等具有文物藏品的國(guó)有單位構(gòu)成；單位違反檢測(cè)操作規(guī)定采集、供應(yīng)血液罪和單位違反檢測(cè)操作規(guī)定制作、供應(yīng)血液制品罪，此2罪只能由經(jīng)國(guó)家主管部門批準(zhǔn)采集、供應(yīng)血液或者制作、供應(yīng)血液制品的單位構(gòu)成；非法提供麻醉藥品、精神藥品罪，只能由依法從事生產(chǎn)、運(yùn)輸、管理、使用國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品的單位構(gòu)成；為他人出版淫穢書(shū)刊提供書(shū)號(hào)罪，只能由國(guó)家批準(zhǔn)成立的出版單位構(gòu)成；故意提供不合格武器裝備罪，故意提供不合格軍事設(shè)施罪，拒絕軍事訂貨罪，延誤軍事訂貨罪，此4種犯罪只能由負(fù)有向部隊(duì)提供武器裝備、軍事設(shè)施和其他軍用物資供貨義務(wù)的單位構(gòu)成；單位受賄罪和私分國(guó)有資產(chǎn)罪，此2罪只能由國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等國(guó)有單位構(gòu)成；私分罰沒(méi)財(cái)物罪，只能由司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)這兩類具有罰沒(méi)權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)構(gòu)成。

　　上述所謂只能由某種特定單位構(gòu)成某種犯罪之說(shuō)，是僅就單位犯罪而言的。其中，除企業(yè)非法制造、銷售槍支罪，建設(shè)工程質(zhì)量事故罪等純正單位犯罪外，其他不純正單位犯罪，除了可以由符合上述特殊條件的單位構(gòu)成特殊主體單位犯罪外，還可以由符合法定條件的自然人構(gòu)成個(gè)人犯罪。

　　將單位犯罪區(qū)分為一般主體單位犯罪和特殊主體單位犯罪兩類，有利于正確認(rèn)定單位犯罪。有了這樣的分類，我們?cè)谡J(rèn)定單位犯罪的時(shí)候，就可以首先考察其所涉嫌的單位犯罪屬于一般主體單位犯罪還是特殊主體單位犯罪。如果屬于前者，則無(wú)需考察其單位種類、所有制性質(zhì)、行業(yè)特點(diǎn)等，只要其行為符合單位犯罪的一般主體特征和該罪主客觀方面的構(gòu)成要件，即可認(rèn)定為單位犯罪；如果屬于后者，則需考察其單位種類、所有制性質(zhì)、行業(yè)特點(diǎn)等因素，看其是否與刑法所規(guī)定的該種單位犯罪的主體特征相符。符合的才能認(rèn)定為單位犯罪，不符的則不能認(rèn)定為該種單位犯罪。

　　三、認(rèn)定單位犯罪中值得探討的幾個(gè)問(wèn)題

　　（一）關(guān)于“以單位名義實(shí)施”是否屬于單位犯罪的必要條件的問(wèn)題在以往關(guān)于法人犯罪問(wèn)題的研討過(guò)程中，有的學(xué)者主張法人犯罪“必須是以法人名義實(shí)施的”[5]，換言之，即認(rèn)為“以法人名義實(shí)施”是法人犯罪的必要條件之一。筆者認(rèn)為上述觀點(diǎn)值得商榷。區(qū)分單位犯罪和個(gè)人犯罪，關(guān)鍵不應(yīng)看是否以單位名義實(shí)施，而應(yīng)看是否系為單位謀取非法利益且經(jīng)單位集體研究或由單位負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施。如果是，即使行為人在實(shí)施犯罪過(guò)程中沒(méi)有明確宣稱以單位集體名義進(jìn)行，也不影響單位犯罪的成立；相反，如果是為個(gè)人或少數(shù)人謀取私利，由個(gè)人背著單位集體或負(fù)責(zé)人員實(shí)施的犯罪，即使打著單位“旗號(hào)”，冒用單位名義，也不能認(rèn)定為單位犯罪，只能認(rèn)定為個(gè)人犯罪。由此可見(jiàn)，“以單位名義實(shí)施”并非單位犯罪的必要條件。全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于懲治走私罪的補(bǔ)充規(guī)定》第五條第3款中規(guī)定，“以企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體的名義進(jìn)行走私，共同分取違法所得，依照本規(guī)定對(duì)個(gè)人犯走私罪的規(guī)定處罰”，即是明證。

　　（二）關(guān)于對(duì)單位參與共同故意犯罪的，是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同犯罪的問(wèn)題

　　在以往關(guān)于法人犯罪問(wèn)題的論著中，有的學(xué)者認(rèn)為，刑法關(guān)于“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”的規(guī)定中的“人”，即包括自然人，也包括法人。因此，有法人參與的共同故意犯罪應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同犯罪，稱之為法人共同犯罪。法人共同犯罪中的法人單位也可分別被認(rèn)定為主犯、從犯、脅從犯或教唆犯[6]。筆者認(rèn)為，上述觀點(diǎn)值得探討。刑法總則指導(dǎo)分則，這是無(wú)可爭(zhēng)議的共識(shí)。新刑法總則

　　第二章第三節(jié)和第四節(jié)對(duì)共同犯罪和單位犯罪都作了專節(jié)規(guī)定，但均未提到對(duì)單位參與共同故意犯罪應(yīng)按共同犯罪處理的問(wèn)題。前述觀點(diǎn)將共同犯罪中的“人”擴(kuò)張解釋為包括法人（單位）缺乏法律依據(jù)，在今天看來(lái)也不符合新刑法第3條所規(guī)定的嚴(yán)格意義上的罪刑法定原則。

　　此外，由于單位犯罪的特點(diǎn)所決定，在許多情況下，單位與個(gè)人、單位與單位共同故意犯罪時(shí)所觸犯的罪名并不完全相同，在操作上也不便按共同犯罪認(rèn)定。例如：某單位犯企業(yè)非法制造、銷售槍支罪，與之共同故意犯罪的個(gè)人卻構(gòu)成非法制造、買賣槍支罪。又如：某驗(yàn)資機(jī)構(gòu)與某單位串通，由該機(jī)構(gòu)向該單位提供虛假驗(yàn)資證明文件，該單位用其騙取了公司登記，其結(jié)果該機(jī)構(gòu)構(gòu)成的是中介組織故意提供虛假證明文件罪，該單位構(gòu)成的卻是虛報(bào)注冊(cè)資本罪。綜上所述，筆者認(rèn)為，對(duì)于單位參與共同故意犯罪的，不應(yīng)以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照參與單位及個(gè)人所犯之罪分別處罰為宜。

　　（三）關(guān)于新刑法第135條、138條、139條規(guī)定的勞動(dòng)安全事故罪、教育設(shè)施管理責(zé)任事故罪和消防管理責(zé)任事故罪能否由單位構(gòu)成的問(wèn)題

　　有人認(rèn)為，上述3條刑法條文中并未直接指明其犯罪主體可以是單位，也沒(méi)有對(duì)單位判處罰金的規(guī)定，因而這3種犯罪只能由有關(guān)直接責(zé)任人員個(gè)人構(gòu)成；相反，也有人認(rèn)為，這3個(gè)刑法條文規(guī)定的是對(duì)直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任，而這正是刑事立法上對(duì)單位犯罪實(shí)行單罰制處罰的立法模式，說(shuō)明這3種犯罪不但可以由單位構(gòu)成，而且只能由單位構(gòu)成，屬于純正單位犯罪。

　　筆者認(rèn)為，上述兩種觀點(diǎn)均有失偏頗。如果上述3種犯罪是有關(guān)責(zé)任人員個(gè)人對(duì)工作嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，對(duì)事故隱患熟視無(wú)睹，對(duì)有關(guān)部門及職工群眾的整改要求、意見(jiàn)置若罔聞，拒不采取預(yù)防、整改措施，因而發(fā)生重大事故的，則屬個(gè)人犯罪，應(yīng)當(dāng)依法追究有關(guān)直接責(zé)任人員個(gè)人的刑事責(zé)任；如果上述3種犯罪是單位為了節(jié)省經(jīng)費(fèi)或者擔(dān)心采取整改措施影響當(dāng)前的生產(chǎn)、營(yíng)業(yè)等眼前利益，經(jīng)單位集體研究決定或者由單位負(fù)責(zé)人員決定，故意違反國(guó)家有關(guān)安全規(guī)定，拖延、敷衍，拒不采取預(yù)防、整改措施，因而發(fā)生重大事故的，則屬單位犯罪。在這種情況下雖然也只是處罰直接責(zé)任人員（包括直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員），但是這種處罰不應(yīng)看作是對(duì)直接責(zé)任人員個(gè)人犯罪的處罰，而是對(duì)單位犯罪所采取的單罰制處罰方式的具體表現(xiàn)。

　　（四）關(guān)于新刑法第273條規(guī)定的挪用特定款物

　　罪究竟是個(gè)人犯罪還是單位犯罪的問(wèn)題過(guò)去在刑法理論上一般認(rèn)為挪用特定款物罪是挪用特定款物的直接責(zé)任人員個(gè)人犯罪[7]。筆者認(rèn)為值得探討。全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》第三條第2款規(guī)定：挪用救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，應(yīng)當(dāng)以挪用公款罪從重處罰。由此可見(jiàn)，挪用特定款物罪中的挪用并不包括將特定款物挪歸個(gè)人使用，而是指將其挪作其他公用。例如：為本單位修建樓堂館所、購(gòu)買高檔轎車、用作公費(fèi)觀光旅游經(jīng)費(fèi)，或者用于單位小團(tuán)體利益方面的其他用途。這已成為刑法理論上不爭(zhēng)的共識(shí)。既然如此，我們就有理由認(rèn)為，挪用特定款物罪在主觀上是為單位而不是個(gè)人謀取非法利益，在客觀上只可能經(jīng)單位集體決定或者由負(fù)責(zé)人員決定，而不可能由其他個(gè)人擅自決定得了，因此完全符合單位犯罪的主客觀特征，應(yīng)屬單位犯罪，而且是只能由單位構(gòu)成的純正單位犯罪。刑法雖然規(guī)定犯本罪只處罰直接責(zé)任人員，但不能認(rèn)為是對(duì)直接責(zé)任人員個(gè)人犯罪的處罰，而是對(duì)單位犯罪所采用的單罰制的處罰方法。

　　四、對(duì)單位犯罪的處罰原則

新刑法第31條規(guī)定：“單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”根據(jù)該規(guī)定，并結(jié)合新刑法分則中關(guān)于處罰單位犯罪的具體規(guī)定來(lái)看，我國(guó)刑法對(duì)單位犯罪采取的是以雙罰制為主，以單罰制為輔的處罰原則。

　　所謂雙罰制，是指對(duì)單位犯罪，既對(duì)單位判處罰金，又要對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰的處罰制度。

新刑法中規(guī)定的單位犯罪多數(shù)采用的是雙罰制的處罰原則，但是在對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的處罰問(wèn)題上又作了兩種不同的規(guī)定。一種情況是規(guī)定對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照個(gè)人犯該罪的法定刑處罰。例如：新刑法第125條第3款規(guī)定，單位犯非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪和非法買賣、運(yùn)輸核材料罪的，除對(duì)單位判處罰金外，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照個(gè)人犯該二罪的法定刑處罰。另一種情況是對(duì)有關(guān)責(zé)任人員單獨(dú)規(guī)定不同于個(gè)人犯該罪的獨(dú)立的法定刑（通常低于個(gè)人犯該罪的法定刑）。例如：新刑法第383條規(guī)定，個(gè)人犯受賄罪的最高法定刑為死刑，而第387條規(guī)定，單位犯受賄罪（即單位受賄罪）的，除對(duì)單位判處罰金外，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處5年以下有期徒刑或者拘役。所謂單罰制，是指對(duì)單位犯罪，不對(duì)單位判處罰金，只對(duì)有關(guān)責(zé)任人員判處刑罰的處罰制度。

新刑法對(duì)少數(shù)單位犯罪采用了單罰制的處罰原則。例如：新刑法第137條規(guī)定的建設(shè)工程質(zhì)量事故罪，第161條規(guī)定的提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告罪，第162條規(guī)定的公司、企業(yè)清算舞弊罪，第224條規(guī)定的強(qiáng)迫職工勞動(dòng)罪等單位犯罪，都只規(guī)定了對(duì)直接責(zé)任人員或者直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰，而無(wú)對(duì)單位判處罰金的規(guī)定。

新刑法之所以對(duì)單位犯罪作出上述各種不同的處罰規(guī)定，是因?yàn)楦鞣N單位犯罪本身具有各自不同的特點(diǎn)。正確認(rèn)識(shí)這些特點(diǎn)，對(duì)于準(zhǔn)確把握其立法精神，認(rèn)真執(zhí)行新刑法對(duì)單位犯罪的處罰規(guī)定，具有十分重要的意義。

　　（本文責(zé)任編輯：林士平）
　　【注釋】
　　*西南政法大學(xué)副教授
[1]參見(jiàn)郝修凱：《試論法人犯罪問(wèn)題》一文，載《光明日?qǐng)?bào)》1985年10月23日。
[2]參見(jiàn)陳廣君：《試論法人犯罪的幾個(gè)問(wèn)題》一文，載《中國(guó)法學(xué)》1986年第6期。
[3]參見(jiàn)何秉松主編：《法人犯罪與刑事責(zé)任》，中國(guó)法制出版社1991年10月第1版，第527頁(yè)。
[4]參見(jiàn)全國(guó)人大法制工作委員會(huì)主任委員薛駒在第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議主席團(tuán)第三次會(huì)議上所作關(guān)于《中華人民共和國(guó)刑法（修訂草案）》等三個(gè)法律草案審議結(jié)果的報(bào)告結(jié)果的報(bào)告第一條第（二）項(xiàng)。
[5]參見(jiàn)何秉松主編：《法人犯罪與刑事責(zé)任》，中國(guó)法制出版社1991年10月第1版，第538頁(yè)。
[6]參見(jiàn)何秉松主編：《法人犯罪與刑事責(zé)任》，中國(guó)法制出版社1991年10月第一版，第548—556頁(yè)。
[7]參見(jiàn)高銘暄主編：《刑法學(xué)》，法律出版社1982年5月第1版，第401頁(yè)；蘇惠漁主編：《刑法學(xué)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1994年8月第1版，第477頁(yè)。