祖父母或外祖父母也應(yīng)享有探望權(quán)

一、據(jù)以探討的案例

　　2003年1月22日，黃某、張某經(jīng)政府登記離婚，雙方商定婚生女兒張某某（1997年2月生）由張某撫養(yǎng)。離婚后，張某由于在外打工，而將撫養(yǎng)女兒的事項交給父母（張某某的爺爺奶奶）完成。張某某的爺爺奶奶在退休前均具高級職稱，且月退休金近四、五千元。兩老人多年來已習(xí)慣于照料孫女的生活學(xué)習(xí)，爺孫之間已建立了一定的感情和默契。2007年10月16日，黃某以女兒將入青春期應(yīng)由母親進行直接撫養(yǎng)穩(wěn)妥為由起訴，要求變更撫養(yǎng)關(guān)系。與一般同類案件不同的是，張某某的爺爺奶奶在本案中提出了一項特別的反訴請求，要求法院無論對案件如何處理，都要給予二人探望孫女張某某的權(quán)利。
　　二、問題的提出：是否應(yīng)賦予祖父母或外祖父母探望權(quán)

　　法院在審理此案時，是否準(zhǔn)予變更撫養(yǎng)關(guān)系暫且不論，但能否判決張某某的爺爺奶奶享有探望孫女的權(quán)利，引起較大的爭議。第一種意見認為：應(yīng)駁回張某某的爺爺奶奶提出的反訴請求。理由是判決爺爺奶奶享有探望權(quán)沒有明確的法律依據(jù)，該請求依法不能支持。第二種意見認為：從我國國情傳統(tǒng)講，祖父母或外祖父母探望孫子女是一件符合常理的事情，也是法律本來應(yīng)賦予的一項權(quán)利。從本案來講，賦予爺爺奶奶探望權(quán)，有助于對孫女從小進行親情教育，也有助于和諧家庭關(guān)系的建立。因此，應(yīng)支持張某某的爺爺奶奶提出的探望孫女的請求。

　　比較兩種意見，如機械對照現(xiàn)行婚姻法有關(guān)規(guī)定，對與錯較為明顯，但筆者仍贊成第二種意見，認為法律也要與時俱進，并建議修改婚姻法相關(guān)規(guī)定，盡快規(guī)定祖父母或外祖父母探望權(quán)制度。

　　三、對我國婚姻法中有關(guān)探望權(quán)規(guī)定的評判

　　2001年修訂的婚姻法第三十八條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。”這是我國首次以立法的形式將探望權(quán)確定為一項法定權(quán)利，是婚姻家庭立法的一項重大突破。但從該法條文義上理解，探望權(quán)的行使主體只是限定為不直接撫養(yǎng)子女的父或母，排除了有直系血緣關(guān)系并且生活中實際存在有探望行為的祖父母或外祖父母為探望權(quán)主體。按照我國傳統(tǒng)家庭模式或婚姻法的認可規(guī)定，我國現(xiàn)有形成家庭關(guān)系的成員一般包括父母、子女、祖父母或外祖父母。目前婚姻法只規(guī)定父母為探望權(quán)的主體，而否定了祖父母或外祖父母有探望權(quán)或?qū)Υ瞬蛔饕?guī)定，作為重要家庭成員間連探望權(quán)利都沒有。可見，這項制度的設(shè)立是有缺陷的，這項制度本身也是對探望權(quán)制度的曲解。因此，探望權(quán)制度一經(jīng)提出，對其認識和理解就引起較大爭議。

　　當(dāng)然，設(shè)立探望權(quán)制度應(yīng)遵守一定的原則，即為了保護未成年子女的利益，有利于未成年子女身心健康發(fā)展，有利于健康親情關(guān)系與和諧家庭關(guān)系的建立，否則，這種制度的設(shè)立就違背了立法的宗旨。設(shè)立祖父母或外祖父母探望權(quán)制度也不例外。

　　四、賦予祖父母或外祖父母探望權(quán)之理由

　　1.按照中國傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣，爺孫間相互探望是一件似乎人人都能認可的親情關(guān)系中的常理。一般人都能認同祖孫之間是十分親密的關(guān)系，父母離異并沒有也不可能割斷這段親情。從尊重民族傳統(tǒng)和倡導(dǎo)良好親情關(guān)系出發(fā)，肯定祖父母或外祖父母探望權(quán)符合民眾的意愿，也能夠滿足或?qū)崿F(xiàn)兩代人感情上的需要。而且父母的離異已經(jīng)給孩子以沉重打擊，如果不賦予祖父母或外祖父母探望孩子的權(quán)利，那么子女只會在殘缺的家庭關(guān)系中成長，老人也只能守望著寂寞的“空巢”，不利于其身心健康發(fā)展，有違立法的初衷。

　　2.根據(jù)權(quán)利義務(wù)相對等的原則，祖父母或外祖父母也應(yīng)成為探望權(quán)的主體。我國婚姻法第二十八條“有負擔(dān)能力的祖父母、外祖父母，對于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養(yǎng)的義務(wù)”，繼承法第十三條“同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額，一般應(yīng)當(dāng)均等。有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)不分或者少分”，這些說明按照有關(guān)法律規(guī)定，祖父母或外祖父母在家庭關(guān)系中是承擔(dān)相應(yīng)法律義務(wù)的。讓這一代人只承擔(dān)義務(wù)不享有權(quán)利是不公平、不對等的，如果他們連探望孫子女的權(quán)利都沒有，沒有平時的溝通交流，不能達到對孫子女或外孫子女的了解認識，形同路人，到盡義務(wù)時祖父母或外祖父母又怎么能夠履行好法律規(guī)定的義務(wù)呢？

　　3.從世界各國立法來看，隨著法律的不斷進步，各國對探望權(quán)主體的規(guī)定有不斷擴大的趨勢，除父母外，很多國家都賦予祖父母或外祖父母享有探望權(quán)。如美國在1995年通過了由克林頓總統(tǒng)簽署的法令，允許祖父母或外祖父探望孫子女（或外孫子女）（該法第6766條）。又如德國民法典〔1〕第1626條第3款規(guī)定子女的幸福一般包括同父母雙方的交往，此規(guī)定同樣適用于同子女有關(guān)系的其他人員——若為子女成長而有必要維持這種關(guān)系——的交往。《蘇俄婚姻和家庭法典》〔2〕第57條規(guī)定：“祖父母、外祖父母有權(quán)同自己的未成年孫子女、外孫子女來往。如果父母拒絕給祖父母、外祖父母與孫子女來往的可能，則監(jiān)護和保護機關(guān)可以責(zé)成父母按照它所規(guī)定的辦法讓祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女會面，只要這種會面不妨礙對孩子的正常教育和對孩子沒有不良影響”。我國法律實際上對祖父母、外祖父母已經(jīng)或正在思考作出一些與探望權(quán)相關(guān)的權(quán)利規(guī)定，如最高人民法院《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋（－）》第26條規(guī)定，可把“與子女有關(guān)系的其他人員”限定為“請求中止探望權(quán)的主體”，以及該《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋（－）》征求意見稿第27條規(guī)定：“祖父母、外祖父母對父母已經(jīng)死亡的未成年的孫子女、外孫子女，或者祖父母、外祖父母對父母無力撫養(yǎng)的孫子女、外孫子女盡了撫養(yǎng)義務(wù)的，可以向人民法院請求行使探望權(quán)。”

　　4.祖父母或外祖父母成為探望權(quán)主體是當(dāng)今社會現(xiàn)實的需要和社會文明進步的需要，也是大勢所趨。隨著政府計劃生育政策的長期實施，社會將步入老齡化時代，夫妻雙方父母共有一個第三代孫輩的現(xiàn)象較為普遍，未成年的孫輩將成為幾代人或多個家庭關(guān)注的焦點，處理不好極易引發(fā)矛盾。一名基層法院長期從事民事審判的法官告訴筆者，他在審理離婚案件中多次碰到爺爺奶奶（或外公外婆）找來法院，聲稱：“他們離不離婚管不了，但孩子是我們帶大的，一直在我們身邊生活學(xué)習(xí)，請法官一定將孩子判給我們撫養(yǎng)！”。還經(jīng)常發(fā)生夫妻兩邊親屬為爭取撫養(yǎng)或探望孫輩鬧得不可開交，對此，法院也無所適從。究其因，似乎百姓提出的要求與國家根本大法也不相沖突，作為一名法律工作者，自然聯(lián)想到我們在構(gòu)建婚姻家庭制度上是否有問題吧？

　　與此同時，近年來，特大自然災(zāi)害頻頻暴發(fā)，威脅人類生存，破壞家庭完整，如剛發(fā)生的汶川大地震，造成了成千上萬的單親家庭和孤兒，如機械執(zhí)行婚姻法探望權(quán)的規(guī)定，今后就會造成已死亡父（或母）一方的祖父母或外祖父母不能正常探望孫子女或外孫子女；如父母均死亡的，孩子被抱養(yǎng)或領(lǐng)養(yǎng)后，祖父母或外祖父母就無權(quán)探望孫子女或外孫子女。雖然筆者是從法律層面上分析祖父母或外祖父母是否具有探望權(quán)，但起碼可以看出現(xiàn)行婚姻法對待這些情形是未作出基本制度規(guī)定的，對保護未成年子女身心健康發(fā)展極為不利，沒有真正起到法律保障的作用。

　　2007年6月1日，全國人大常務(wù)委員會公布實施了新修訂的未成年人保護法，并在該法第二章（總則為第一章）把“家庭保護”擺在各類保護的首位。2008年6月2日全國人大常委會召開未成年人保護法執(zhí)法組第一次全體會議，吳邦國委員長作出重要批示：“保障未成年人合法權(quán)益、促進未成年人健康成長，關(guān)系億萬家庭，是全社會普遍關(guān)注的問題”。黨和國家對未成年人權(quán)利如此關(guān)心和重視，可見，作為以保護未成年人身心健康發(fā)展為目的，作為家庭保護中一項重要內(nèi)容的探望權(quán)也必然倍受關(guān)注，完善探望權(quán)制度已經(jīng)非常必要，建立祖父母或外祖父母探望制度也已經(jīng)刻不容緩。

　　（作者單位：江蘇省溧水縣人民法院）