關鍵詞：民法典 流質契約 債務履行 質押財產 優先受償

問題：司法實踐中，對于《民法典》有限承認流質契約的新規則適用應注意哪些問題？

相關法條

《民法典》第四百二十八條

【流質】質權人在債務履行期限屆滿前，與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有的，只能依法就質押財產優先受償。

中華人民共和國物權法[20070316]

第二百一十一條　【禁止流質】質權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有。

解答

《民法典》第428條適當開禁流質契約，明確了質權人在債務履行期限屆滿前，與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有的，只能依法就質押財產優先受償。這既擴大了融資擔保的方式，也讓流質回歸到了質權的本質屬性，還會在行為導向上規范質權設定行為。具體適用中要準確把握以下四方面：

第一，本條明確了“質權人在債務履行期限屆滿前，與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有”的情形，不能認定該條款無效，更不能認定該質權無效。換言之，即使質權人即債權人與出質人之間作出了上述約定，也不影響質押合同的效力，更不能影響質權的成立。

第二，當事人在質押合同中作出了這一約定后，在符合質權實現條件時，即債務人到期未履行債務的，不能產生該約定的法律后果，即質權人不能取得該標的物的所有權，其只能從實現其債權的角度獲得滿足，也就只能從質權作為擔保物權的功能價值上予以定位，質權人得以就該標的物在其擔保范圍內的債權優先受償。至于優先受償的方式和程序，應當同于擔保物權實現的一般程序。在后果上，也就是該標的物價值不足以償還所擔保債權范圍的，債務人應當繼續承擔剩余債務的清償責任；如果該標的物價值超過所擔保債權范圍，則超過部分應當返還出質人。此外，即使這一約定達不到該約定預期的效力，也不能影響該質押合同其他條款的效力。

第三，適用的前提條件是當事人在“債務履行前”作出的約定。這一時間限定十分重要。在債務到期后債務人沒有履行債務的時候，質權人和出質人約定以出質物移轉給債權人所有的條款是有效的，這不屬于本條規定的流質契約的范疇，而是質權實現的一種方式。當然，這時要按照市場價值合理估價，也要注意考慮維護第三人，尤其是出質人的其他債權人的合法權益。當出質物的價值高于債權額時，質權人在取得出質物的所有權時要給予出質人以合理的補償，若出質物的價值低于其所擔保的債權額時，債務人要對余額繼續履行清償義務。

第四，雖然適當開禁了流質契約，但不能認為流質契約就絕對有效。流質契約也屬于合同的一種，有關合同法律制度的一般規則，流質契約當然也要適用。如果該流質契約存在可撤銷事由的，依照當事人申請，人民法院可以依法予以撤銷。但要注意如果存在《民法典》總則編中第151 條規定的“一方利用對方處于危困狀態、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時顯失公平”的情形，則要適當把握，尤其是關于是否構成顯失公平的認定方面，要注意與《民法典》第428條后段的“只能依法就質押財產優先受償”相銜接。如果通過這一內容予以限定，可以確保公平，就不能適用《民法典》總則編中第 151 條的規定撤銷該約定。此外，在存在符合合同保全中的撤銷權的情形下，也可以適用《民法典》合同編的相應規定予以撤銷。

【解答出處】

摘自最高人民法院民法典貫徹實施工作領導小組主編：《中華人民共和國民法典物權編理解與適用（下）》，人民法院出版社2020年版，第1183～1184頁。

來源：法信

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